РСТЦ обратилась УК ТЦ «Пять звезд» (г. Омск) с просьбой разъяснить, имеет ли право администрация воспроизводить в ТЦ фонограммы музыкальных произведений (записи на лазерных дисках и аудиокассетах), а также транслировать радиопередачи для посетителей. Представители общественной организации «Российское авторское общество» заявили, что администрация нарушает закон РФ «Об авторском праве и смежных правах». Подобные вопросы могут возникнуть и у других УК, поэтому мы обратились к специалистам и попросили разъяснить, является ли использование фонограмм в ТЦ нарушением закона и как должна действовать администрация, чтобы избежать нарушений. Вопрос разъясняет Антон Наку, старший юрист компании «Кэпитал Лигал Сервисез Интернешнл, Л.Л.К.»

Вопросы возникновения, использования и защиты авторских и смежных прав на территории РФ регулируются гражданским законодательством, основной частью которого является закон «Об авторском праве и смежных правах» (далее — закон).

В законе используются следующие основные понятия:

- Публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения — «любые показ, исполнение или сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимаются ли произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания в месте их сообщения или в другом месте одновременно с сообщением произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания»;

- Фонограмма — «любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков», которая в качестве музыкального произведения в форме звукозаписи подлежит охране как объект авторских и смежных прав.

- Поскольку фонограмма воспроизводится в общественном месте, это признается способом использования музыкального произведения посредством его публичного исполнения и сообщения (п. 2 ст. 16 закона). Право на использование произведения принадлежит к числу исключительных имущественных прав автора — физического лица, творческим трудом которого создано произведение.

-  По общему правилу, для публичного исполнения музыкальных произведений необходимо предварительно получить права на их использование у авторов, заключив соответствующий авторский договор. Законом предусмотрена защита не только авторских, но и смежных прав исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания. Обладателями смежных прав на фонограмму музыкального произведения являются исполнители, производители фонограмм и организации вещания.

-  Исполнители имеют право на получение вознаграждения за каждый вид использования их исполнения. Производителю фонограммы принадлежат исключительные права на ее использование в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования фонограммы.

- Закон предусматривает выплату исполнителям и производителям фонограмм вознаграждения за публичное исполнение их фонограмм. Причем оплачиваться должно даже использование записей классической и народной музыки, авторские права на которую не охраняются.

- Организации эфирного вещания принадлежат исключительные права использовать свою передачу в любой форме и давать другим лицам разрешения на ее использование, включая право на получение вознаграждения за предоставление такого разрешения. Прямая трансляция радиопередачи не требует наличия специальных соглашений с обладателями авторских или смежных прав на транслируемые произведения. Для воспроизведения записи радиопередачи необходимо получить согласие от организации вещания.

Таким образом, получается, что торговому центру, на территории которого осуществляется публичное сообщение фонограмм музыкальных произведений, необходимо выплачивать вознаграждение не только авторам исполняемых музыкальных произведений, но и исполнителям, производителям фонограмм, а также организациям вещания, передачи которых транслируются.

Для осуществления прав авторов, исполнителей, производителей фонограмм и иных обладателей авторских и смежных прав в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднительно (публичное исполнение, в том числе воспроизведение произведения путем механической, магнитной и иной записи, репродуцирование и другие случаи), ст. 44 закона предусматривает создание организаций, управляющих имущественными правами указанных лиц на коллективной основе. Эти организации создаются непосредственно обладателями авторских и смежных прав и действуют в пределах полученных от них полномочий на основе устава, утверждаемого в порядке, установленном законодательством. В России таких организаций три: Российское авторское общество (РАО) представляет интересы авторов произведений, Российская фонографическая ассоциация (РФА) — интересы звукозаписывающих компаний, Российское общество по управлению правами исполнителей (РОУПИ) — артистов-исполнителей. В настоящее время РФА на основании договора о взаимодействии с РОУПИ действует в интересах двух категорий правообладателей — производителей фонограмм и исполнителей.

Согласия исполнителей и производителей фонограмм на публичное использование фонограмм не требуется, однако они имеют право на получение вознаграждения, но не напрямую от пользователя фонограммы, а через организацию, управляющую их правами на коллективной основе, — то есть через РФА. Для приобретения права на публичное исполнение музыкальных произведений необходимо заключить авторский договор с обладателями прав на использование произведений или с РАО.

Для заключения договора с РАО туда представляется список названий произведений с указанием их исполнителей (на языке оригинала). Торговый центр заключает с РАО лицензионный договор, предоставляющий право на публичное исполнение и сообщение указанных произведений. Оплата за использование произведения осуществляется ежемесячно, на основании данных торгового центра. Организации, имеющие лицензии РАО и РФА, получают право использования предусмотренными в них способами всех произведений и объектов смежных прав. Лицензии РАО и РФА предоставляются от имени всех обладателей авторских и смежных прав, включая и тех, которые не передали этим организациям полномочий. Все возможные имущественные претензии обладателей авторских и смежных прав к пользователям, связанные с использованием их произведений и объектов смежных прав по таким лицензиям, должны быть урегулированы организацией, предоставляющей такие лицензии».

Таким образом, при наличии лицензионных договоров с РАО и РФА торговый центр может быть уверен в том, что он полностью исполняет требования закона и имеет иммунитет от любых претензий со стороны третьих лиц в части использования объектов авторских и смежных прав. При этом не имеет значения, имеют ли авторы исполняемых произведений договоры с РАО или нет. Аналогичные правила применяются при осуществлении каких-либо выплат за использование объектов смежных прав как фонограммных, так и исполнительских. Таким образом, при возникновении любых претензий в части использования объектов смежных прав торговый центр может ссылаться на соглашение с РФА, и именно РФА обязана урегулировать возможные претензии по смежным правам.

Что касается размеров вознаграждения за использование фонограмм, то организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе (РАО и РФА), предоставляет лицензии пользователям на условиях, одинаковых для всех пользователей одной категории. Таким образом, РАО и РФА не вправе произвольно изменять ставки вознаграждения для различных пользователей одной категории. Размер действующих ставок утвержден в 2004 г. правлениями РФА и РОУПИ в Положении «О минимальных ставках вознаграждения для производителей фонограмм и исполнителей за публичное исполнение, передачу в эфир, сообщение для всеобщего сведения фонограмм, опубликованных в коммерческих целях». Так, за публичное исполнение фонограмм культурно-развлекательными центрами взимается сбор в размере 1% от ежемесячного дохода пользователя, но не менее 1000 руб. в месяц, а за публичное исполнение фонограмм предприятиями торговли — в размере 0,2% от дохода пользователя, полученного от основной деятельности, но не менее 6000 руб. в месяц.

Ежемесячные фиксированные суммы авторского вознаграждения не зависят от продолжительности музыкального звучания и состава программ исполняемых произведений, а определяются в зависимости от величины торговой площади центра. Например, в 2004 г. с площадей размером от 401 до 500 кв.м ежемесячно уплачивалось 1700 руб., от 901 до 1000 кв.м — 2500 руб., с площади свыше 1000 кв.м — 2500 руб. + 1 руб. за каждый дополнительный кв.м.

За нарушение авторских и смежных прав предусмотрена гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность. В соответствии с гражданским и административным законодательством авторы и обладатели смежных прав могут требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

- в размере от 10 тыс. до 5 млн. руб., определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда, исходя из характера нарушения;

- в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав либо в двукратном размере стоимости прав на использование произведений или объектов смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование фонограмм музыкальных произведений.

Обладатели исключительных прав могут требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования произведений или объектов смежных прав либо за допущенные правонарушения в целом, независимо от наличия или отсутствия убытков. Авторы и исполнители в случае нарушения их личных неимущественных прав или имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда.

За незаконное использование объектов авторского права или смежных прав п. 2 ст. 146 Уголовного кодекса РФ предусматривает наказание в виде штрафа в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо в виде обязательных работ на срок от 180 до 240 часов, либо в виде лишения свободы на срок до 2 лет. За указанные деяния, совершенные в особо крупном размере или лицом с использованием своего служебного положения, предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до 5 лет и штраф в размере до 500 тыс.руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.

 

Знаете ли вы, что для трансляции музыки в ТЦ необходимо разрешение правообладателя? Каким образом этот вопрос решен в вашем ТЦ? Составляете ли вы договор с Российским авторским обществом? Кто должен этим заниматься — управляющая компания или владелец? Отслеживает ли УК, как эти вопросы решаются у арендатора?

Виктор Зверев, генеральный менеджер ГК «Электроника»:

Да, конечно, нам это известно. Но вопрос неоднозначный. РАО заключает договоры и берет с многих сетей от 0,5 до 1%, но по какому праву общество снижает процент, если законом определено оплачивать 3% от оборота? Да, платить надо, при этом нужно, чтобы благодаря аудиотрансляции в ТЦ пришло покупателей на 6%. Но любой управляющий знает, что вовсе не музыка привлекает покупателей в ТЦ. Ритейлер не получает прибыли от трансляции музыки в ТЦ, поэтому проблема представляется неразрешимой. Если ситуация в стране по отношению к авторскому праву будет меняться — будем решать этот вопрос.

Алексей Ванчугов, пресс-секретарь ГК «Время»:

В настоящее время наши юристы занимаются поиском субъекта, который являлся бы легитимным обладателем прав на музыку, используемую в ТЦ. Мы заинтересованы в налаживании таких отношений, однако ясности и определенности на этом рынке пока нет. В настоящее время мы транслируем не столько музыку, сколько анонсы акций, информацию о комплексе и рекламные блоки арендаторов.

Юлия Опарина, менеджер отдела информационных коммуникаций City Property Management:

У нас в «АТРИУМе» звучит живая музыка. Приходит пианист и вечерами играет на рояле. Кроме того, сейчас мы заключаем договор с фирмой, которая занимается музыкальным обслуживанием, и решение всех вопросов, связанных с РАО, она берет на себя.

Людмила Кривожня, руководитель департамента маркетинга и рекламы УК «Торговый Квартал»:

Безусловно, для трансляции музыки в ТРЦ необходимо разрешение правообладателя. В ТРЦ «Шоколад» (Нижний Новгород) мы решили вопрос соблюдения авторских прав при обеспечении музыкального сопровождения следующим образом.

Управляющая компания заключает договор со специализированным подрядчиком, который берется разместить свое оборудование в ТРЦ и организовать музыкальное вещание. Эти услуги нам предоставляет компания «М.А.С.Т.». Мы получаем имущественные авторские и смежные права на использование фонограмм с помощью системы Trusonic и заключаем лицензионное соглашение с компанией. Права на использование фонограмм с помощью системы Trusonic принадлежат компании «М.А.С.Т.» на основании лицензионного договора. Подрядчик гарантирует, что передача авторских и смежных прав в соответствии с условиями лицензионного соглашения не нарушает прав и законных интересов третьих лиц, в том числе авторов, исполнителей и производителей фонограмм. Он же берет на себя ответственность за заключение договора с РАО. Выполнение требований законодательства по соблюдению прав третьих лиц, имеющих права в отношении фонограмм и самих произведений, является обязанностью компании «М.А.С.Т.».

Мы как УК считаем, что, прибегая к услугам специализированных музыкальных компаний, достигаем своих целей. Мы не можем обязать арендаторов выполнять требования законодательства по соблюдению авторских прав при воспроизведении фонограмм. Каждый арендатор самостоятельно несет ответственность за то, как он организует музыкальное вещание в своем магазине.

Оксана Мысова, PR-директор DVI GROUP

В ТРК «Столица» эксплуатация внутреннего радио осуществляется по договору с агентством, которое специализируется в этой сфере. К аутсорсингу мы прибегли потому, что это позволило не тратить время на поиск сотрудников, приобретение оборудования и т.д. По итогам года работы агентства будет проведена экспертиза, в том числе и юридических аспектов. Пока же мы доверяем своим партнерам. По договору они обязаны «при распространении информации соблюдать требования, установленные законодательством РФ, и нести ответственность за соответствие и содержание информации в соответствии с законодательством РФ».

Как вопрос с авторским правом решают операторы, мы не отслеживаем, — это не входит в полномочия девелопера или управляющей компании.